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问：我是一家公司的员工，2000年我进入这家集团公司，当时签订了五年期合同，一年后该集团公司将我派往其下属子公司上班。当时没有办理任何相关手续，也无任何约定。今年四月底，子公司解散，该公司提前三十天通知我解除劳动合同关系，我想回集团公司上班，可集团公司说我是子公司的员工拒绝接受，而子公司给我的经济补偿金也只算在子公司的工作时间。我想咨询一下，我的用人单位到底是集团公司还是子公司？这两家公司的做法合法吗？另外说一句，我和子公司未签订劳动合同，手上的劳动合同还是与集团公司的，而我的四金是子公司缴纳的，工资也是子公司支付的。
答：当劳动争议发生，劳动者首先要清楚谁是用人单位，这样才能够主张权利。对于劳动者来说，该单位是否为其用人单位主要从以下四个方面来判断：1、工资由何人发？；2、四金由谁交？3、劳动合同与谁签？4、接受谁人管理？大部分劳动争议的用人单位是很明确的，要么是劳动合同的签订双方，要么是事实劳动关系的劳动者和用工方，因此正常情况下这4个方面所指的是同一单位，但也有特殊的情况，这4个方面所指的不是同一单位，在这种情况下，这4个方面就有一个优先考虑的问题。在目前的司法实践中，一般四金由谁交是首先考虑的方面，因为要交纳四金，该单位就要先按法律规定为劳动者办理录用手续，所以司法实践中一般将该单位认定为用人单位。
由于你的四金是子公司缴纳的，虽然你与子公司没有签订过劳动合同，但该公司仍为你的用人单位，你们双方已形成事实劳动关系。因此你和子公司解除劳动合同关系时，根据上海市高级人民法院2002年2月6日《关于审理劳动争议案件若干问题解答》，子公司按照你在其单位工作时间给你的经济补偿金是符合规定的；至于集团公司，你已于2001年进入子公司，即在2001年已解除与集团公司的劳动合同关系，而你现在向集团公司主张权利，早已超过了仲裁时效。所以这两家公司的做法都是合法的。
建议你从这件事上吸取教训，当用人单位发生变更时，应就解除双方劳动关系的经济补偿作出约定，以减少不必的损失。 |
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